申請人：周**。
被申請人：岳陽縣市場監(jiān)督管理局，住所地：湖南省岳陽縣榮家灣鎮(zhèn)長豐路。
法定代表人：湯少文，局長
申請人周**不服被申請人岳陽縣市場監(jiān)督管理局（以下簡稱縣市場局）于2023年6月5日作出的《關(guān)于投訴岳陽縣**食品店的回復(fù)函》（以下簡稱“回復(fù)函”），于2023年7月10日向本府申請行政復(fù)議，本府于2023年7月10日決定受理。本府受理后，依法進行了審理，現(xiàn)已復(fù)議終結(jié)。
申請人復(fù)議請求：1、撤銷被申請人作出的《關(guān)于投訴岳陽縣**食品店的回復(fù)函》；2、責(zé)令被申請人重新作出行政行為。
申請人周**稱，申請人于2023年6月9日收到被申請人于2023年6月 5日作出的《關(guān)于投訴岳陽縣**食品店的回復(fù)函》（以下 簡稱《回復(fù)函》），對該《回復(fù)函》不服，依據(jù)和理由如下：
一、被申請人定性錯誤。申請人向被申請人寄去的是舉報性質(zhì)的《舉報書》、并非投訴書。
二、被申請人在《回復(fù)函》中聲稱的“……無法開展進一步的調(diào)查核實工作。”屬于包庇被舉報人的行為、屬于懶政行為。
�。ㄒ唬╆P(guān)于屬于包庇被舉報人的行為的問題。被舉報人岳陽縣**食品店（統(tǒng)一社會信用代碼：92430621MABU23X***經(jīng)營者：黨**，注冊日期：2022.08.08）的注冊地址（湖南省岳陽縣榮家灣鎮(zhèn)岳陽高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)園區(qū)B****號）與申請人列舉的2274家企業(yè)的地址除編號不同外、地址是相同的。
�。ǘ┍簧暾埲藶樯恫粚υ狸柨h**食品店立案處罰呢？因為，岳陽縣**食品店的注冊地址與2274家企業(yè)的注冊地址相同，均存在甲地注冊、乙地（跨區(qū)域）經(jīng)營的情形；如果多相關(guān)企業(yè)（含個體工商戶）立案調(diào)查，就將暴露被告在日常監(jiān)管中監(jiān)管不力、放任相關(guān)企業(yè)的不法行為的瀆職行為。1、相關(guān)（2274家，下同）企業(yè)的地址（湖南省岳陽縣榮家灣鎮(zhèn)岳陽高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)園區(qū)）除門牌號碼不同外，均相同；相關(guān)企業(yè)的注冊地址與實際經(jīng)營地址不符的行為違反了《中華人民共和國市場主體登記管理條例》第27條的規(guī)定， 根據(jù)該《條例》第46條的規(guī)定和《食品經(jīng)營許可管理辦法》第11條規(guī)定：申請食品經(jīng)營許可，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：（三）有專職或者兼職的食品安全管理人員和保證食品安全的規(guī)章制度；原告認為：行政機關(guān)可以向岳陽縣稅務(wù)局、銀行發(fā)出《協(xié)助調(diào)查函》，調(diào)查相關(guān)企業(yè)納稅登記、申報以及銀行開戶情況，可以證實相關(guān)企業(yè)以虛假信息（地址）騙取行政許可后，未向稅務(wù)機關(guān)進行納稅申報、未在銀行開立結(jié)算賬戶及單位定期存款賬戶。相關(guān)企業(yè)的經(jīng)營者不能提供在岳陽縣居住的證據(jù)，其從未在岳陽縣實際經(jīng)營，可以證實相關(guān)企業(yè)的注冊登記地址與實際經(jīng)營地址不吻合。相關(guān)企業(yè)共用一個注冊地址且未向稅務(wù)機關(guān)進行納稅申報，足以證實相關(guān)企業(yè)不可能在其注冊登記地址實際經(jīng)營。（相關(guān)企業(yè)的法定代表人或者經(jīng)營者，或者投資人應(yīng)在行政機關(guān)調(diào)查期限內(nèi)提交會計賬簿及其他證明有從事經(jīng)營活動的證據(jù)，否則，視為無證據(jù)證明在行政機關(guān)轄區(qū)內(nèi)有經(jīng)營活動。）相關(guān)企業(yè)的注冊成立日期均為疫情防控期間，屬于故意利用行政機關(guān)工作繁忙而以虛假信息（地址）騙取行政許可后去異地經(jīng)營。依據(jù)《中華人民共和國市場主體登記管理條例》第11條一款、第17條、第44條的規(guī)定，行政機關(guān)應(yīng)對相關(guān)企業(yè)處以20萬元以上100萬元以下的罰款、吊銷營業(yè)執(zhí)照。規(guī)范企業(yè)辦公經(jīng)營場所，便于對企業(yè)經(jīng)營行為合法性監(jiān)管，維護市場交易主體的合法權(quán)益，保護消費者權(quán)益，避免企業(yè)逃避稅收監(jiān)管，偷逃稅款；企業(yè)注冊地址與實際經(jīng)營地不一致容易造成不依法履行合同損害其他市場主體權(quán)益時，企業(yè)和消費者維權(quán)找不到當(dāng)事公司的辦公場所；注冊地稅務(wù)機關(guān)查不到企業(yè)，實際經(jīng)營場所稅務(wù)機關(guān)也因為沒有公司（企業(yè)）注冊信息而無法核查。據(jù)此，被申請人應(yīng)當(dāng)對相關(guān)企業(yè)登記注冊地址與實際經(jīng)營場所地址不一致的情形進行立案處罰，對相關(guān)企業(yè)偷稅漏稅的違法行為移交給稅務(wù)機關(guān)予以處理。
2、依據(jù)相關(guān)企業(yè)的注冊地址的“經(jīng)營范圍”來看，相 關(guān)企業(yè)可以同時從事線上（電子商務(wù)）線下（實體門店）經(jīng)營，而并非僅從事線上經(jīng)營活動的平臺內(nèi)經(jīng)營者。依據(jù)《中華人民共和國市場主體登記管理條例》第8條、第11條、第27條、第46條的相關(guān)規(guī)定，對于同時從事線上線下經(jīng)營的平臺內(nèi)經(jīng)營者，無論自然人、法人或非法人組織，均要有實際經(jīng)營場所，“實際經(jīng)營地”應(yīng)理解為實際經(jīng)營場所所在法行為實施有效控制。因此，《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理地，因?qū)嶋H經(jīng)營場所所在地市場監(jiān)管部門可以對經(jīng)營者和違暫行辦法》第27條二款、《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第10條二款采取以實際經(jīng)營場所所在地管轄為主，平臺內(nèi)經(jīng)營者所在地管轄為輔的原則。據(jù)此，相關(guān)企業(yè)實際經(jīng)營地應(yīng)為其《營業(yè)執(zhí)照》中登記的經(jīng)營場所。行政機關(guān)（市場監(jiān)督管理局）作為相關(guān)企業(yè)的登記機關(guān)，具有管轄權(quán)、應(yīng)對相關(guān)企業(yè)實施處罰。相關(guān)企業(yè)成立日期為2022年。《市場監(jiān)管總局有關(guān)于依法從重從快嚴厲打擊新型冠狀病毒疫情防控期間違法行為的意見》（國市監(jiān)法[2020]27號）載明：二、從重處罰。其中罰款的數(shù)額應(yīng)當(dāng)從最低限到最高限這一幅度中較高的30%部分行政機關(guān)應(yīng)依據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》第20條關(guān)于“情節(jié)嚴重的，處一百萬元以上二百萬元以下”的較高部分（150萬）的30%對相關(guān)企業(yè)處以 45萬元的罰款。行政機關(guān)應(yīng)對相關(guān)企業(yè)的兩個違法行為（以虛假地址騙取行政許可、未在注冊地址實際經(jīng)營和故意出售不安全的涉案食品）予以罰款。相關(guān)企業(yè)利用虛假信息騙取經(jīng)營的行為，其早有預(yù)謀、具備高度的防范心理；即使行政機關(guān)聯(lián)系不上相關(guān)企業(yè)或者相關(guān)企業(yè)拒絕配合調(diào)查處理，行政機關(guān)可以依據(jù)《網(wǎng)絡(luò)交易監(jiān)督管理辦法》第34條一款的規(guī)定、《中華人民共和國電子商務(wù)法》第25條的規(guī)定，收集相關(guān)企業(yè)違法騙取行政許可及違法銷售的證據(jù)后，依據(jù)《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第43條、第82條（五）項的規(guī)定，向相關(guān)企業(yè)以《公告》的形式送達處罰文書；至于相關(guān)企業(yè)是否繳納罰款，屬于人民法院強制執(zhí)行的范疇。
3、被申請人岳陽縣市場監(jiān)督管理局為啥不對相關(guān)企業(yè)立案調(diào)查呢？如果對2274家企業(yè)立案調(diào)查處理，將是一項 龐大的工作量，被申請人為了達到懶政的目的，必將窮盡一切手段包庇、袒護相關(guān)違法企業(yè)（含個體工商戶）。
綜上，依法提起復(fù)議。懇請予以受理。
被申請人縣市場監(jiān)管局答復(fù)稱，一、答復(fù)人作出的行政行為認定事實清楚、證據(jù)確鑿，適用依據(jù)正確。2023年5月23日，我局收到被答復(fù)人書面投訴舉報信“關(guān)于岳陽縣**食品店在快手平臺銷售不安全食品的問題”后，于 5月30日安排兩名執(zhí)法人員至該商家營業(yè)執(zhí)照登記地址岳陽縣榮家灣鎮(zhèn)岳陽高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)園區(qū)B***號進行行政執(zhí)法調(diào)查。經(jīng)我局執(zhí)法人員現(xiàn)場核查，被投訴的商家營業(yè)執(zhí)照在我縣辦理，僅通過互聯(lián)網(wǎng)開展經(jīng)營活動，在我縣營業(yè)執(zhí)照注冊地?zé)o生產(chǎn)經(jīng)營活動，屬“平臺內(nèi)經(jīng)營者”，我局工作人員無法聯(lián)系到商家負責(zé)人，其實際經(jīng)營地址無法確定，無法進一步開展調(diào)查核實工作，違法事實無法查證，根據(jù)《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》第十二條第二款“對平臺內(nèi)經(jīng)營者的投訴，由其實際經(jīng)營地或平臺經(jīng)營者住所地縣級市場監(jiān)督管理部門處理”的規(guī)定，我局建議其向“快手”平臺所在地的北京市海淀區(qū)市場監(jiān)督管理部門申訴維權(quán)。
對于被答復(fù)人在行政復(fù)議申請書中認為我局對其《舉報書》定性錯誤以及存在“包庇被舉報人，屬于懶政行為”的觀點，我局答復(fù)如下：一、無論是投訴或是舉報，我局都依照《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》的相關(guān)規(guī)定履行相應(yīng)法定職權(quán)，對于被答復(fù)人的舉報內(nèi)容，我局已及時作出調(diào)查，但因客觀原因?qū)е抡{(diào)查難以繼續(xù)。二、依據(jù)《岳陽市企業(yè)集群注冊登記管理試行辦法》第二條：“本辦法所稱集群注冊，是指以一個托管機構(gòu)的住所或經(jīng)營場所（以下統(tǒng)稱住所）地址，作為多個企業(yè)的住所登記，并由該機構(gòu)提供住所托管服務(wù)，形成企業(yè)集群的登記注冊模式�！痹狸柨h**食品店的注冊地址與行政復(fù)議申請人提出的2274家企業(yè)的地址除編號不同外、地址是相同的，其原因在于岳陽縣**食品店屬于通過集群注冊的方式進行工商登記，其實際經(jīng)營場所并不在登記地址，而非行政復(fù)議申請人所言是岳陽縣**食品店利用虛假信息騙取工商登記等違法行為。三、答復(fù)人不存在任何形式的包庇或懶政行為。岳陽縣**食品店通過集群注冊進行工商登記，符合《岳陽市企業(yè)集群注冊登記管理試行辦法》相關(guān)規(guī)定，對于行政復(fù)議申請人投訴舉報其銷售不安全食品的問題，我局只能通過現(xiàn)場調(diào)查取證的方式去核實岳陽縣**食品店是否構(gòu)成違法行為。但通過現(xiàn)場核實，該商家實際經(jīng)營地并未在本地，而只在“快手”網(wǎng)絡(luò)平臺進行線上銷售，故我局無法進一步調(diào)查取證是客觀事實。依據(jù)《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》相關(guān)規(guī)定，我局只能告知行政復(fù)議申請人另行維權(quán)。
二、答復(fù)人已依法履職。2023年5月30日，我局收到申請人投訴舉報后立即調(diào)查核實其投訴事項，對被投訴商家經(jīng)營注冊地址開展現(xiàn)場核查，通過 核查被投訴的商家僅工商登記注冊在本轄區(qū)，但并未在此實際經(jīng)營。同時，早在2023年2月14日、2月28日、3月16日我局也已將該商家列為經(jīng)營異常名錄。另外，我局工作人員已于6月6日致函告知申請人其他維權(quán)途徑及我局無法繼續(xù)調(diào)查處理的理由，故答復(fù)人已依法送達我局處理意見和建議，所有程序正當(dāng)合法。
綜上，申請人提出的對答復(fù)人舉報投訴回復(fù)不服完全無法律依據(jù)，請求縣人民政府對申請人的行政復(fù)議請求不予支持。
經(jīng)審理查明，2023年5月23日，被申請人縣市場局收到申請人周**通過郵寄方式寄送的“關(guān)于岳陽縣**食品店在‘快手’平臺銷售不安全食品問題的《投訴舉報信》”，被申請人于5月30日派出執(zhí)法人員前往案涉商家營業(yè)執(zhí)照登記地址進行行政執(zhí)法調(diào)查，經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)，案涉商家岳陽縣**食品店為委托在岳陽縣集群注冊管理企業(yè)下的個體工商戶，其實際經(jīng)營地并不在岳陽縣，遂于2023年6月5日向申請人作出《關(guān)于投訴岳陽縣**食品店的回復(fù)函》，申請人周**不服該回復(fù)，于2023年7月10日向本府申請行政復(fù)議。本府于當(dāng)日決定受理。
另查明，2023年2月14日、2月28日、3月16日、7月12日，被申請人已多次將涉案商家列入經(jīng)營異常名錄。
認定上述事實的證據(jù)有。申請人提供的：1.《關(guān)于投訴岳陽縣**食品店的回復(fù)函》；被申請人提供的：1.《關(guān)于投訴岳陽縣**食品店的回復(fù)函》；2.現(xiàn)場調(diào)查筆錄；3.經(jīng)營異常公示截圖。
本府認為，公民、法人或者其他組織認為第三人實施的違法行為侵犯自身合法權(quán)益，請求行政機關(guān)依法查處的，屬于《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國行政訴訟法>的解釋》第十二條第五項規(guī)定的投訴。投訴人與行政機關(guān)對其投訴作出或者未作出處理的行為有法律上的利害關(guān)系；公民、法人或者其他組織認為第三人實施的違法行為侵犯他人合法權(quán)益或者國家利益、社會公共利益，請求行政機關(guān)依法查處的，屬于舉報。舉報人與行政機關(guān)對其舉報作出或者未作出處理的行為無法律上的利害關(guān)系。本案中，申請人周**作為消費者，因個人生活需要購買產(chǎn)品，后懷疑該商家存在銷售不安全食品問題，向被申請人投訴，與被申請人對其投訴作出的行為有法律上的利害關(guān)系，屬于投訴行為。
另對市場經(jīng)營違法行為進行調(diào)查和處罰的前提是被申請人具有合法的管轄權(quán)。申請人周**作為消費者，因個人生活需要購買產(chǎn)品，后懷疑該商家存在銷售不安全食品問題，向被申請人舉報。被申請人接到投訴后，對被投訴人岳陽縣**食品店進行調(diào)查核實，提交的各項證據(jù)均能表明申請人所投訴商家實為委托在岳陽縣集群注冊管理企業(yè)下的個體工商戶，其實際經(jīng)營地并不在岳陽縣。因此，根據(jù)《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》第十二條第二款：對平臺內(nèi)經(jīng)營者的投訴，由其實際經(jīng)營地或者平臺經(jīng)營者住所地縣級市場監(jiān)督管理部門處理。被申請人對本案沒有管轄權(quán)，根據(jù)《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》第二十九條：收到舉報的市場監(jiān)督管理部門不具備處理權(quán)限的，應(yīng)當(dāng)告知舉報人直接向有處理權(quán)限的市場監(jiān)督管理部門提出。被申請人已在回復(fù)中告知申請人應(yīng)向平臺所在地市場監(jiān)督管理部門提起投訴，故本府認為被申請人作出的《關(guān)于投訴岳陽縣**食品店的回復(fù)函》于法有據(jù)。
綜上，被申請人岳陽縣市場監(jiān)督管理局對申請人周**作出的投訴舉報不予立案決定事實清楚、程序合法、適用法律正確。據(jù)此，本府根據(jù)《中華人民共和國行政復(fù)議法》第二十八條第一款第（一）項，決定如下：
維持被申請人岳陽縣市場監(jiān)督管理局對申請人周**投訴作出的《關(guān)于投訴岳陽縣**食品店的回復(fù)函》。
本決定書自送達之日起生效。申請人周**如不服本決定，可自收到本決定書之日起15日內(nèi)向汨羅市人民法院提起行政訴訟。
岳陽縣人民政府
2023年10月9日